合同流程管理与特殊情形处理

开场破冰：合同全流程管控怎么才算“全”？

一、合同流程管控

1. 合同相对方来源

2. 尽职调查

3. 协商缔约（或者招投标）

4. 合同审核

5. 合同签署盖章

6. 合同履行. 变更和转让

7. 合同解除和终止

8. 合同档案管控

二、合同和合同管控

1. 合同管控现况

1）隐患化解无措施

2）要害证据无留在

3）履行环节无督导

深度探讨：签署合同就是为打官司？

1. 合同管控依据

1） 合同管将控度

2） 合同审批流程

3） 特殊规定要求

1. 现实实例：“打散油”的隐患

1. 合同管控标的

1） “有没有-好不好-用不用-真不真-行不行”

2） 价值达成标的

3） 依法合规标的

4） 公平平等标的

5） 隐患防控标的

1. 再回首：合同签署前，尽职调查涉及的内容以及隐患点防控

1. 思索题：反求诸已-以携手方的视角，完成并审视自己公司涉及尽职调查内容

一、尽职调查目的和范围

1. 尽职调查目的

1）知彼知己

2）防控欺诈或者诈骗

实例：尽职调查缺失实例

2. 尽职调查范围

1）基础性文件资料

2）债权债务情况

3）资产状况

4）正在履行的重大合同情况

5）人力资本情况

6）诉讼、仲裁和行政处罚

7）财务状况

二、尽职调查办法

1. 参考外部资讯

2. 审阅文件资料

3. 实地调查访谈

一，合同谈判

1. 由谁谈

实地拆解：部门职责和隐患防控点

1. 谈什么

2. 要诚信

1. 经典实例：最 高法实例缔约过失责任赔偿逾千万

1. 要留痕

2. 要保密

3. 控进度

二，合同订立

1. 合同形式

1）要约承诺方式

2）强制缔约

3）招标投标

4）拍卖：实地拍卖和网络拍卖

2. 预约合同

1）本约合同

2）三种重点情形区分

经典实例：“自动失效”的约定是否有效？

实例：最 高法实例

三、合同模版

1. 合同模版优势

1）拉升效率和规范性

2）明晰权责降低隐患

3）助推公平资源共享

4）规范市场交易秩序

1. 合同模版弊端

1） 缺乏针对性

2） 协商空间受限

3） 时效性和合规隐患

4） 隐藏法律隐患

1. 合同模板的采用

1） 防止直接采用

2） 要害条款审查

3） 专精人员介入

实例：XXX合同模版

隐患提示：关注权利义务的公平合理，防止违反公平要则

四、格式条款

1. 法律要求

1）为重复采用而拟定

2）订约前就已拟定

3）相对方不能协商

4）提示说明义务

2. 无效情形

1）违反民事法律基本要则

2）不合理免除或者减轻责任

3）排除对方主要权利

3. 法律隐患防控措施

1）制订条款

2）提供条款

3）合同签订

4）合同履行

交流一刻：涉及合同主体，一般在合同中需要列明哪些资讯？

一、合同主体

实例导入：郭某是否为合同主体？有无起诉资格？

1. 深层锁住

2. 主体资质资格

3. 财税主体

实例：80万元不敢要了？

4. 合同主体隐患防控

二、合同标的

1. 标的和标的物

实例：放在仓库的货物为何提取不了？

现实挑战：怎样将控货物不丢失？（验货要提前？）

2. 审核注意的隐患点（以买卖合同为例）

1）质量准则

2）隐患转移

3）权利瑕疵

4）货物验收

5）价款税费

实例：最 高法院裁定

涉税隐患之一：合同约定税费由一方负担

涉税隐患之二：转移税负以及纳税申报责任

涉税隐患之三：转移税负但不转移纳税申报责任

三，合同条款

1. 约定要合法

实例：大公司和中小公司付款约定

2. 防止出现多重领会

1. 见仁见智：“最终以甲方对投标文件采购内容开展审计”中的“审计”怎样领会？

3. 条款内容要公平

实例：“无需赔偿”的约定有效吗？

实事求是：有未经审批程序就加盖印章吗？存在代签字行为吗？

一，行为人身份和权限

1. 法定代表人签署

2. 委托代理人签署

3. 职务代理人签署

二，异常情形合同效力

1. 有人有章

2. 有人无章

3. 有章无人

隐患防控：合同“认人不认章”

一，合同通知

1. 常用方式

2. 要害资讯

3. 主要问题

4. 五种隐患

5. 解题打法

实例：背对背合同的通知争议

二、合同变更

实例：合同百万违约金打水漂？

1. 协商一致要则

2. 变更内容明晰

三、合同转让

实例：金蝉脱壳往哪儿逃？

1. 债权人转让债权

1）通知义务

2）不得转让的情形

3）从权利转让

2. 债务人转移债务

1）债权人同意

2）债务加入

实例：债务加入还是一般保证人？

一、合同解除

实例：能够约定“自动解除吗”？

1. 合同解除的情形

1）协商解除

2）约定解除

3）法定解除

4）司法解除

2. 解除权行使

1）应当通知

2）通知自动解除

3）未通知

3. 合同解除后果

1）尚未履行

2）已经履行

3）违约解除

4）担保责任

二、合同终止

实例：80万元买“合同终止”？

1. 债权债务终止

1） 债务已经履行

2） 债务相互抵销

3） 债务人依法将标的物提存

4） 债权人免除债务

5） 债权债务同归于一人

1. 终止后的义务

1） 遵循诚实信用要则

2） 从权利

3） 结算和清理条款的效力

一，合同归档

1. 合同档案作用

1）证据支撑

2）助推交易

3）防控隐患

2. 合同档案管控

1）合同归档

2）维护更新

3）保密管控

二、合同后评价

1. 合同后评价：评什么

1）合规吗

2）挣钱吗

3）愉快吗

4）有险吗

5）满意吗

1. 2. 合同后评价：谁评价

1）业务

2）法务

3）财务

4）安全环保

5）合规

问题导入：哪些是必须的？

一，合同成立

1. 合同成立必备条款

1）合同主体

2）合同标的

3）合同数量

2. 合同成立认定规则

1）一般规则

2）内容补充

3）争议破解

实例：七千万的违约金，为何不支持？

二，合同生效

问题导入：效力影响后果

1. 合同生效除外情形

1） 法律另有规定

2） 当事人另有约定

1. 合同未生效

1） 未办理批准手续

2） 附期限或者条件

1. 合同生效和成立的区别

1） 所处阶段

2） 反映内容

3） 价值要则

4） 解释适用

5） 时间差异

1. 扪心自问：你会关注合同约定的内容是否有效吗？

一、合同无效

实例导入：历经七年历审十次导致合同效力反复

1. 合同有效

1） 具备相应行为本领

2） 意思表示真实

3） 不违反强制性规定和公序良俗

1. 公序良俗以及认定准则

1） 社会公共秩序

2） 善良风俗

3） 国家安全

实例：庄重合同成“黄牛”？

4. 违反强制性规定不影响合同效力情形

1. 1）维护社会公共秩序

1. 实例：违反《反不正当竞争法》？

1） 维护政府税收、土地出让金等等

1. 实例：违反《城市房地产管控法》？

1） 一方加强隐患将控、内部管控等等

1. 实例：违反《商业银行法》？

1） 合同签订后具备补正条件

1. 实例：违反《专利法施行细则》？

1. 5）法律、司法解释规定的其他情形

1. 二，合同撤销

1. 1. 欺诈

1. 实例：买到的房屋漏水？

2. 胁迫

实例：真的是“胁迫”？

3. 重大误解

实例：单方能撤销吗？

4. 显失公平

实例：商业隐患还是显失公平？

1. 作业题：结合公司业务，找出自己认为最要害的一类合同，收集整理法律，行政法规规定要求（一并考虑公序良俗）

1. 小试身手：哪些情形是商业隐患？

一、情势变更

实例：价格波动都是商业隐患？

1. 商业隐患和情势变更区别

2. 情势变更适用

1）情势变更情况下的合同变更和解除合同

2）约定排除情势变更要则适用的效力

1. 自由问答：怎样领会合同自由？

二、合同僵局

实例导入：最 高法实例-长期合同

1. 不能请求履行的情形

2. 合同僵局的司法终止

1.

多方关联：你会关注债务人的行为吗？

一、合同保全

实例导入：赖账容易讨债难

1. 债权人代位权

2. 债权人撤销权

3. 债务人逃债情形

二，债务抵销

1. 债务抵销溯以及力

2. 债权不足以抵销全部债务时适用规则

实例：本金和利息的抵销顺序

3. 侵权行为人主张抵销

4. 抵销和诉讼时效抗辩

1. 课后作业：结合自身公司和个人的实际情况，撰写自己认为合同管控最需要关注的三个方面（500字左右）

一、合同争议破解方式

1. 和解

2. 调解

3. 仲裁

4. 诉讼

二，管辖之争

1. 管辖异议和管辖权异议

实例：预先约定管辖，无效？

2. 合同争议约定管辖

实例：谁有管辖权？

3. 专属管辖和级别管辖

实例：跨省争议？

4. 和管辖有关的隐患和化解措施

三、请求事项

1. 诉讼请求三种情形

2. 诉讼请求权基础

3. 虚假诉讼

实例：真是细节决定成败啊！

4. 诉讼时效

实例：超过二十年还能起诉？

5. 诉讼保全

四，有效举证

1. 证明对象

2. 举证规则

3. 证明准则

4. 证据的证明力

五、违约责任主张

实例：自己采用违约？

1. 守约方主张情形

2. 定金和订金等等区别

3. 定金性质和类型

4. 定金适用特殊情形

六、合同争议：损害赔偿

实例：违约金和定金，能够同时主张吗？

1. 确定损害赔偿的三个层次

2. 违约损害赔偿计算规则

实例：能够差额作为计算依据吗？

3. 司法终止情形下的损害赔偿

实例：违约方也有解除权？

4. 违约金司法调整

七，合同争议：刑民交叉

1. 刑民交叉案件现况

2. “同一事实”的构成

实例：“先刑后民”还是“刑民并行”？

3. 刑民交叉案件程序

4. 刑民交叉案件“善意取得”适用

课程小结

作业：结合自己最常用的一类合同，查找争议隐患点并提出化解改进举措

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博闻智咨询|刘惊涛老师